汪旭 北京秉道律師事務(wù)所主任律師

近年來(lái)，中國白酒市場(chǎng)告別高速發(fā)展的黃金時(shí)代，增速放緩，在消費升級的背景下，主要白酒廠(chǎng)商在高端白酒的細分市場(chǎng)展開(kāi)了激烈的競爭，陸續推出了“年份酒”、“原漿酒”、“品鑒酒”等高端系列白酒，維持了高端白酒市場(chǎng)的較高發(fā)展速度和市場(chǎng)占有率。在這種情況下，炒概念、傍文化成為諸多中小白酒生產(chǎn)商生存的不二法門(mén)。貴州茅臺鎮作為世界醬香型白酒主產(chǎn)區，有著(zhù)“中國酒都核心區”的美譽(yù)，國酒茅臺的品牌外溢效應也使得“茅臺鎮”三個(gè)字具有了特殊的價(jià)值，媒體披露的銷(xiāo)售主管陳洪敏不惜冒著(zhù)個(gè)人隱私泄露的風(fēng)險也要將其茅臺鎮戶(hù)籍的身份信息展示于某平臺，可以看出，與“茅臺鎮”三個(gè)字有關(guān)的有“醬香”、“品質(zhì)”的背書(shū)使得眾多白酒生產(chǎn)、銷(xiāo)售從業(yè)者趨之若鶩。

犯法、監督與執法

洞藏作為一種酒的儲藏方式，本身并不創(chuàng )造價(jià)值，宣傳的所謂常年洞藏、恒溫恒濕、微生物豐富等噱頭，并無(wú)科學(xué)依據證實(shí)“洞藏”方法對白酒品質(zhì)有明確的提升。新京報曝光的洞藏白酒基本為“三無(wú)產(chǎn)品”。該三無(wú)洞藏白酒分為兩類(lèi)：一類(lèi)為假冒他人注冊商標專(zhuān)用權的白酒，一類(lèi)為假冒偽劣的白酒，此類(lèi)公然違反《消費者權益保護法》、《食品安全法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》的產(chǎn)品在購物平臺大肆售賣(mài)，居然成為銷(xiāo)售量持續上升的網(wǎng)紅白酒，充分暴露出平臺針對特殊類(lèi)食品售賣(mài)資質(zhì)審核流于形式的問(wèn)題，購物平臺至少應對此承擔審核、監督不嚴的責任。

“三無(wú)產(chǎn)品”作為一個(gè)約定俗成的非法律概念，是指無(wú)生產(chǎn)日期、質(zhì)量合格證（或生產(chǎn)許可證）以及生產(chǎn)廠(chǎng)名稱(chēng)，且不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條“產(chǎn)品或者其包裝上的標識必須真實(shí)，并符合下列要求：（一）有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；（二）有中文標明的產(chǎn)品名稱(chēng)、生產(chǎn)廠(chǎng)廠(chǎng)名和廠(chǎng)址”規定的產(chǎn)品。網(wǎng)紅茅臺鎮洞藏酒作為典型的“三無(wú)產(chǎn)品”，根據其種類(lèi)、性質(zhì)、危害程度等因素，生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者可能承擔民事法律責任、行政法律責任和刑事法律責任。需要注意的是，因假酒的原料、數額、情節的問(wèn)題，司法實(shí)踐中還存在著(zhù)“非法經(jīng)營(yíng)數額”在理解和運用上的不統一，導致了目前刑事處罰較輕。

我們知道，大型線(xiàn)下商超對進(jìn)入渠道內的銷(xiāo)售食品也無(wú)法履行質(zhì)量檢測的責任，僅僅要求提供供貨商、經(jīng)銷(xiāo)商證照，只要證照齊全基本就核準入貨。對于線(xiàn)上銷(xiāo)售平臺，由于生產(chǎn)商、銷(xiāo)售商的分離以及核實(shí)證照的難度和可靠性問(wèn)題，平臺的監管責任往往流于形式，又由于物流的可控性較差，導致平臺出現大量的盜用商標專(zhuān)用權的假貨，比如舊瓶裝新酒、假酒，擁有商標專(zhuān)用權的生產(chǎn)商根本不生產(chǎn)的年份酒、特供酒、品鑒酒等，甚至出現所購非所得的替代酒品、三無(wú)類(lèi)假酒。為杜絕此類(lèi)侵害消費者權益的違法行為，平臺須按照2015年修訂的《食品安全法》第62條的要求，應當對入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行實(shí)名登記，明確其食品安全管理責任；依法應當取得許可證的，還應當審查其許可證。如發(fā)現入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者有違反食品安全法規定行為的，應當及時(shí)制止并立即報告所在地縣級人民政府食品藥品監督管理部門(mén)；發(fā)現嚴重違法行為的，應當立即停止提供網(wǎng)絡(luò )交易平臺服務(wù)。同時(shí)，平臺應加強對物流平臺的控制和監督，建立物流精細化追溯體系，在出現消費者維權的情況下，如平臺不能提供入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者真實(shí)名稱(chēng)、地址和有效聯(lián)系方式的，須及時(shí)向消費者承擔賠償責任。

根據各地實(shí)際查處的侵權類(lèi)酒品，有的由工商行政管理局按照侵害商標專(zhuān)用權的違法事實(shí)和依據進(jìn)行行政處罰，有的以食藥監局按照《食品安全法》來(lái)進(jìn)行查處。兩者處罰的程序、標準存在一定的差別，在工商局、質(zhì)監局、食品藥品監督局合并成市場(chǎng)監督管理局后，由該局按照特別法即《食品安全法》進(jìn)行查處已不存在爭議，食藥監局應對平臺銷(xiāo)售的酒品進(jìn)行定期或者不定期的抽樣檢驗，對于違法銷(xiāo)售的酒品，根據違法事實(shí)和情節，依據《食品安全法》沒(méi)收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品、違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設備、原料等物品并給予罰款，情節嚴重的，吊銷(xiāo)許可證，觸犯刑法構成犯罪的移送司法機構處理。食藥監局還應當建立食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者食品安全信用檔案，實(shí)時(shí)在食品安全信息平臺發(fā)布相關(guān)信用信息。

2019年1月1日，《中華人民共和國電子商務(wù)法》的正式實(shí)施，標榜著(zhù)電子經(jīng)濟正式迎來(lái)大爆發(fā)的時(shí)代，同時(shí)，更加規范的在第三方平臺或者自營(yíng)平臺進(jìn)行交易，成為對電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的必然要求。對于此前互聯(lián)網(wǎng)交易平臺出現的種種亂象，不僅僅是生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者對法律的僭越，更暴露出第三方平臺制定的經(jīng)營(yíng)者準入機制存在的嚴重缺陷。對此，《電子商務(wù)法》作出了更加詳細的規定。

《電子商務(wù)法》第二十七條第一款規定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營(yíng)者應當要求申請進(jìn)入平臺銷(xiāo)售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者提交其身份、地址、聯(lián)系方式、行政許可等真實(shí)信息，進(jìn)行核驗、登記，建立登記檔案，并定期核驗更新。

就洞藏酒銷(xiāo)售者而言，因其進(jìn)入第三方平臺的時(shí)間多為《電子商務(wù)法》頒布實(shí)施之前，要求此前進(jìn)入的所有經(jīng)營(yíng)者都補齊相關(guān)手續不僅需要平臺具有極其完善的體制，且對已經(jīng)進(jìn)入第三方平臺又未提供手續者，沒(méi)有強有力的機制來(lái)對其進(jìn)行處罰。

建立產(chǎn)業(yè)規范

品牌生產(chǎn)者加大宣傳、打擊力度，聯(lián)合消費者建立完善的維權體系。食品生產(chǎn)企業(yè)尤其是在市場(chǎng)中有較高知名度的品牌企業(yè)應加大品牌保護力度，組建專(zhuān)業(yè)維權隊伍，利用各種方式普及各類(lèi)酒品的基礎知識和健康理念，建立品牌質(zhì)量檢測鑒定中心，放寬普通消費者的鑒定門(mén)檻，對普通消費者的維權行為給予證據和費用支持，形成完成的維權體系。

加強和完善行政執法體系。目前實(shí)踐中，行政查處機關(guān)面臨著(zhù)查處成本過(guò)高、假酒及有害健康的程度認定等問(wèn)題，導致最終的司法處理存在不被認定的困境。國家應參照煙草專(zhuān)賣(mài)的制度架構建立食品安全類(lèi)專(zhuān)業(yè)查處隊伍和專(zhuān)門(mén)機構，對商戶(hù)實(shí)行不定期檢查，從源頭控制三無(wú)類(lèi)假酒的泛濫。建立立案、查處等一整套執法流程，對市場(chǎng)中的第三方鑒定機構開(kāi)展認證，聯(lián)合專(zhuān)業(yè)法律服務(wù)力量，及時(shí)公布行政處罰案例，提高行政處罰的時(shí)效性，建立主管行政機關(guān)為主體、社會(huì )各方面力量共同參與的行政執法體系。

強化知識產(chǎn)權保護，實(shí)施更嚴格的侵權懲罰性賠償制度。依據原來(lái)的產(chǎn)品質(zhì)量法、消費者權益保護法，普通消費者面臨著(zhù)維權成本過(guò)高、收益不能覆蓋成本的窘境，必須加強知識產(chǎn)權保護制度，加大處罰力度，提高懲罰性賠償金的額度，使生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者感受到“一時(shí)一地作假、終身后悔”的違法成本負擔的痛苦。

提升消費者法律素養。消費者也應當提升法律素養，樹(shù)立正確的消費觀(guān)，鼓勵消費者向擁有正規手續的、信用良好的平臺購買(mǎi)酒品，認準商標，索要發(fā)票，如若發(fā)現有假冒之嫌，可直接向當地市場(chǎng)監管部門(mén)投訴舉報，進(jìn)一步提升自我的維權意識和鑒別能力。我們建議，消費者一旦面臨侵權損害，要按照《消費者權益保護法》、《食品安全法》等法律法規的規定，及時(shí)訴訟向生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者、銷(xiāo)售平臺等主張10倍價(jià)款懲罰性賠償，如有損害，還可以主張損失3倍賠償金的懲罰性賠償。

建立、完善誠信法律體系。國家在已建立的食品安全信用檔案和信用平臺的基礎上，及時(shí)完善食品召回制度，鼓勵社會(huì )各方面力量參與食品安全誠信法律體系建設，打通與其他信用平臺的溝通渠道并建立信息共享機制，適度放開(kāi)職業(yè)打假者的維權限制，建立集團訴訟司法體系，為普通消費者及時(shí)維權提供證據支持和法律援助保障。（責任編輯：韓雅潔）